Tous ces éléments combinés invitaient à conclure que le contrat de cautionnement en cause présentait des liens plus étroits avec l'Italie qu'avec la France. Autrement dit, il faut faire une analyse au cas par cas. Ce qui doit bien évidemment inciter les praticiens à définir clairement la loi qui régira le contrat de cautionnement, laquelle, si les parties le souhaitent, pourra différer de celle applicable au contrat principal. L'autre grief de cassation concerne la qualité de loi de police des règles protectrices de la caution énoncées par le droit français (en particulier, les articles L. 341-2 et L. 341-3 du Code de la consommation). Si tel avait été le cas, ces exigences auraient été applicables au contrat indépendamment de la loi applicable à celui-ci. La Cour d'appel avait commis l'erreur classique tendant à déclarer loi de police une règle impérative. D'où l'autre motif de cassation: ces règles ne sont pas de celles « dont l'observation est nécessaire pour la sauvegarde de l'organisation politique, sociale et économique du pays ».
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Pour la Cour d'appel, la prestation caractéristique du cautionnement était fournie en France:
la caution, résidait en France au moment de la signature du cautionnement;
le cautionnement était susceptible d'être exécuté en France en cas de défaillance du débiteur principal. La Cour d'appel est donc restée à l'étape 2. Elle juge la loi applicable est celle où la caution qui fournit la prestation caractéristique à sa résidence. La Cour de cassation adopte une autre solution en appliquant la 3ème partie du raisonnement. Elle retient en effet que:
le cautionnement était rédigé en italien,
il avait été conclu en Italie,
le prêteur avait son siège en Italie,
l'emprunteur avait sa résidence habituelle en Italie. le contrat de prêt garanti était régi par la loi italienne
Pour la Cour de cassation le contrat de cautionnement présentait donc des liens plus étroits avec l'Italie qu'avec la France. La Cour de cassation a donc estimé que ces conditions permettaient de renverser la présomption appliquée par la Cour d'appel.
Cela dépend du mari; en payant un cautionnement je serais libre jusqu'au jour de ma condamnation,...
Champleury, Les Bourgeois de Molinchart, 1855, p. 319. 2.,, Somme d'argent que doit déposer le candidat à une élection et qui lui est remboursée s'il obtient un certain pourcentage de suffrages`` ( Jur. 1971). Prononc. et Orth. : [kosjɔnmɑ
̃]. Ds Ac. 1694-1932. Étymol. et Hist. 1535 ( Coutumes de la Chatellenie d'Ypres, art. 158 ds Bourdot de Richebourg, Nouv. coutumier gén., Paris, 1724, t. 1, p. 851); dep. 1800 (19 germinal an VIII ds Brunot, t. 9, p. 1099), 1 re attest. Code civil, 1804, p. 412. Dér. de cautionner *; suff. -ment 1 *. Fréq. abs. littér. : 60. Bbg. Darm. Vie 1932, p. 62.
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