NON: le bordereau de prix unitaire (BPU) d'un marché public est susceptible d'affecter la concurrence entre les entreprises intervenant dans un même secteur d'activité et ainsi de porter atteinte au secret commercial. L'examen de l'offre d'une entreprise attributaire au regard du respect du secret en matière commerciale et industrielle a conduit ainsi la CADA, dans un avis n ° 20161778 du 9/06/2016, à considéré que l'offre de prix détaillée contenue dans le bordereau des prix unitaires, la décomposition du prix global et forfaitaire ou le détail quantitatif estimatif, n'est pas communicable aux tiers, sans qu'il soit besoin de s'interroger sur le mode de passation, notamment répétitif, du marché ou du contrat, sa nature, sa durée ou son mode d'exécution. Dans un arrêt en date du 30 mars 2016, le Conseil d'Etat avait déjà précisé que la communication du prix détaillé de l'offre de l'attributaire d'un marché dans le secteur des assurances, qui relève de la stratégie commerciale de l'assureur et peut en révéler les principaux aspects, est susceptible de porter atteinte au secret commercial.
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Dans un avis n ° 20161778 du 9/06/2016 - Conseil départemental de l'Eure, la Commission d'accès aux documents administratif (CADA) revenant donc sur sa jurisprudence antérieure, considère que: « (…) Le Conseil d'Etat a en outre précisé qu'au regard des règles de la commande publique, doivent être regardées comme communicables, sous réserve des secrets protégés par la loi, l'ensemble des pièces d'un marché public et que, dans cette mesure, l'acte d'engagement, le prix global de l'offre et les prestations proposées par l'entreprise attributaire, notamment, sont en principe communicables. En revanche, les éléments qui reflètent la stratégie commerciale d'une entreprise opérant dans un secteur d'activité et dont la divulgation est susceptible de porter atteinte au secret commercial ne sont, en principe, pas communicables. Il en va ainsi du bordereau des prix unitaires. L'examen de l'offre d'une entreprise attributaire au regard du respect du secret en matière commerciale et industrielle conduit ainsi la commission à considérer que l'offre de prix détaillée contenue dans le bordereau des prix unitaires, la décomposition du prix global et forfaitaire ou le détail quantitatif estimatif, n'est pas communicable aux tiers, sans qu'il soit besoin de s'interroger sur le mode de passation, notamment répétitif, du marché ou du contrat, sa nature, sa durée ou son mode d'exécution.
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Le pouvoir adjudicateur commandera alors les prestations ou produits qu'ils souhaitent et selon les quantités qu'ils désirent au fur et à mesure de la durée du marché en fonction du BPU qui a été fourni lors de l'attribution du marché. Les prix indiqués dans le BPU restent révisables durant une certaine période (défini auparavant dans le cahier des clauses administratives particulières). Si vous souhaitez proposer des prestations gratuites à l'acheteur public, il conviendra d'indiquer l'inclusion de cette prestation à une autre afin de justifier de la gratuité de la prestation (Le coût étant très souvent reporté sur un autre poste justifiant la remise effectué). Ce document indique le produit des prix unitaires établis par le candidat et de la quantité estimée par l'acheteur public. Cela permet de faciliter le jugement des offres. Il complète toujours un BPU et n'est pas contractuelle à l'inverse de ce dernier. Il permet ainsi la notation de l'offre financière. Ainsi il a pour but de simuler une "commande type" de l'acheteur en indiquant les prix pratiqués dans le BPU et en y ajoutant les différents coûts ou remises effectués.
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La prohibition des
offres
anormalement basses
telles que prévues à l' article L. 2152-6
et à l' article L. 2193-8
du code de la commande publique ne s'applique pas aux concessions ( CE, 26 février 2020, n°436428, Commune de saint-julien
-en-Genevois). Ordre de priorité des pièces de prix dans le CCAP
Même si les parties ont entendu conférer une valeur
contractuelle aux quantités et prix unitaires prévus au
document quantitatif estimatif, l'ordre de priorité des
documents contractuels fixé par les stipulations du CCAP qui confère
à ce document estimatif un rang inférieur au CCAP, ne saurait déroger au
caractère global et forfaitaire du prix institué par ce dernier ( CAA MARSEILLE, 12 février 2018, n° 16MA03603 - n° 16MA03604, commune d'Enchastrayes
c/ Eiffage travaux publics Méditerranée). Prix unitaire au sens de la
circulaire du 5 octobre 1987
Le prix unitaire est le prix à l'unité d'une prestation déterminée;
il se présente généralement comme un prix forfaitaire à l'unité, mais il
peut aussi, dans des cas exceptionnels, n'être pas définitif et revêtir
un caractère provisoire ou relever de la procédure des dépenses
contrôlées.
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Marché soumis à l'ordonnance n° 2005-649 du
6 juin 2005 et au décret n° 2005-1742 du 30 décembre 2005 ( CE, 25 mars 2013, n° 364951, Sté Cophignon). Actualités
Régularisation des offres si le règlement de consultation prévoit une
négociation avec trois offres (QE AN n° 10814, M. Olivier Falorni). - 30
novembre 2018. Préparation du marché au sens de l'article L. 2122-22 du CGCT. La préparation englobe l'élaboration du dossier de consultation des
entreprises (DCE) et des critères d'attribution, ainsi que, plus
largement, la définition du besoin. - Question écrite n° 10019 de M.
Bernard Piras - 27/08/10. Voir également
prix,
documents de la consultation,
devis descriptif et
estimatif détaillé, offre,
=>
Prix dans les marchés
publics,
Clauses
sensibles dans les marchés publics d'informatique
Code des marchés publics 2006-2016 [abrogé]
Chapitre IX - Prix du marché
Article 17
[Prix unitaires, prix forfaitaires, clauses financières incitatives]
Article 18 [Forme des prix]
Article 19
[Marchés à prix provisoires].
En application de ces principes, la commission considère donc qu'aucun des documents sollicités en l'espèce n'est communicable. Elle émet donc un avis défavorable à la demande. »
Les marchés publics et les documents qui s'y rapportent, y compris les documents relatifs au contenu des offres, sont des documents administratifs au sens des dispositions de l'article 1er de la loi du 17 juillet 1978. Saisis d'un recours relatif à la communication de tels documents, il revient aux juges du fond d'examiner si, par eux-mêmes, les renseignements contenus dans les documents dont il est demandé la communication peuvent, en affectant la concurrence entre les opérateurs économiques, porter atteinte au secret industriel et commercial et faire ainsi obstacle à cette communication en application des dispositions du II de l'article 6 de la loi du 17 juillet 1978. Au regard des règles de la commande publique, doivent ainsi être regardés comme communicables, sous réserve des secrets protégés par la loi, l'ensemble des pièces du marché.
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